背诵法条【1】民事诉讼中的辩论原则与处分原则
……第十二条 【辩论原则】人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。
……第十三条 【诚信原则、处分原则】民事诉讼应当遵循诚信原则。
……当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
陷阱精析
1.辩论原则的体现:当事人主张和辩论的事实与证据是法院据以裁判的依据。
未经当事人主张的事实,法院不得作为裁判的依据。对于双方当事人均没有争议的事实,法院应当予以认定。法院对证据的调查,原则上仅限于当事人提出的证据,除了法律明文规定的情形之外,不允许法院依职权主动调查证据。
若法院以双方当事人没有主张的事实作为裁判依据,则该行为即违反辩论原则。
2.处分原则的体现:当事人有权在法律规定的范围内处分自已的民事实体权利和诉讼权利。
若法院超出当事人的诉讼请求而作出裁判,则该行为即违反处分原则。
例题推演
由于辩论原则与处分原则之间存在微妙的区别,所以在考试中可能会结合法院在审判过程中的具体行为进行判断,考查法院在审判过程中的行为是否违反民事诉讼的相关基本原则。
背诵法条【2】特殊地域管辖
……第二十四条 【合同纠纷管辖】因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
……第二十七条 【公司纠纷的地域管辖】因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。
……第二十九条 【侵权纠纷的地域管辖】因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
……第十八条 合同约定履行地点的,以约定的履行地点为合同履行地。
……合同对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的,不动产所在地为合同履行地;其他标的,履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。
……合同没有实际履行,当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。
……第十九条 财产租赁合同、融资租赁合同以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定。
……第二十条 以信息网络方式订立的买卖合同,通过信息网络交付标的的,以买受人住所地为合同履行地;通过其他方式交付标的的,收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的,从其约定。
……第二十二条 因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼,依照民事诉讼法第二十七条规定确定管辖。
……第二十四条 民事诉讼法第二十九条规定的侵权行为地,包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。
……第二十五条 信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地,侵权结果发生地包括被侵权人住所地。
……第二十六条 因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。
陷阱精析
例题推演
背诵法条【45】执行和解
……第二百三十七条 在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。
……申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。
……第二百四十六条 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
……前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从最后一期履行期限届满之日起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。
……第二百六十四条 有下列情形之一的,人民法院裁定终结执行:
……(一)申请人撤销申请的;
……(二)据以执行的法律文书被撤销的;
……(三)作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的;
……(四)追索赡养费、扶养费、抚养费案件的权利人死亡的;
……(五)作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的;
……(六)人民法院认为应当终结执行的其他情形。
……《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条 被执行人一方不履行执行和解协议的,申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。
陷阱精析
第一点,执行和解后,债权人可以撤回执行申请,也可以请求中止执行,两种法律效果可以由债权人二选一,并非必然发生某一种。
第二点,执行和解协议,属于双方当事人自愿达成的协议,因此,没有强制执行力,但是具备合同效力,这是新法增设的考点。
例题推演
甲乙双方合同纠纷,经仲裁裁决,乙须偿付甲货款100万元,利息5万元,分5期偿还。债禾乙未履行该裁决。甲据此向法院申请执行,在(执行过程中,双方达成和解协议,约定乙一次可性支付货款100万元,甲放弃利息5万元并撤7回执行申请。和解协议生效后,乙反悔,未履行和解协议。关于本案,下列哪些说法是正确的?(2015/3/49)
A对甲撤回执行的申请,法院裁定中止执行
B.甲可向法院申请执行和解协议
C.甲可以乙违反和解协议为由提起诉讼
D甲可向法院申请执行原仲裁裁决,法院恢复执行